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因为做小生意、帮人转个账、卖点烟酒被定性成非法经营罪,是很多普通人***容易踩的刑事坑。非法经营罪被称为‘口袋罪’,很多行政法规禁止的经营行为,一不小心就会被上升到刑事层面,比如没有烟草证卖烟、帮人代收代付转个账、卖个POS机、无证卖成品油、甚至私下卖个口罩、药品,都有可能被以非法经营罪立案。
很多当事人觉得自己就是做点小生意赚点辛苦钱,怎么就成犯罪了?实际上非法经营罪有严格的构成要件,不是所有无证经营都构成犯罪,也不是所有非法经营数额都会被认定。专业律师介入后,往往能从行政违法和刑事犯罪的边界、经营数额认定、违法所得计算等角度找到辩点,争取不起诉或者缓刑结果。
非法经营罪的核心是‘违反***规定,从事非法经营活动,扰乱市场秩序,情节严重’,南京地区近年高发的非法经营案件主要集中在这几类:
• 无证经营专营专卖物品:***常见的是没有烟草专卖零售许可证卖香烟,很多开超市、小卖部的老板因为这个被立案。
• 非法从事资金支付结算:也就是常说的‘跑分’、帮人代收代转资金、买卖外汇、利用POS机套现,这几年这类案子非常多,很多人以为只是帮人转个账赚点手续费,不知道已经涉嫌非法经营。
• 无证经营特定行业:比如无证卖成品油、无证经营药品、无证经营出版物、无证经营互联网业务,达到一定数额就会构成犯罪。
• 其他严重扰乱市场秩序的经营行为:比如哄抬物价、疫情期间卖高价物资、非法经营烟花爆竹等等。
不是所有无证经营都构成非法经营罪。非法经营罪要求‘违反***规定’,也就是违反全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规,很多部门规章、地方性法规规定的无证经营,不能直接作为刑事定罪的依据。另外,有没有扰乱市场秩序、情节有没有达到严重程度,都是辩护的关键。很多案子里当事人只是少量无证经营,没有造成严重后果,完全可以争取不起诉或者行政处罚。
非法经营罪的量刑和经营数额、违法所得直接挂钩。很多案子里司法机关认定的经营数额,包含了大量合法经营的部分、有证期间的经营额、没有销售出去的库存、重复计算的流水,这些都应该依法核减。另外,违法所得是扣除成本后的利润,不是全部经营数额,很多案子里把全部流水都算成违法所得,这是明显错误的,律师需要逐笔核对流水和单据,把不该算的数额核减下去。
很多非法经营案件里的当事人只是打工的店员、收银员、帮忙转账的员工,不是老板,也没有参与利润分成,拿固定工资,这种情况应该认定为从犯,依法从轻、减轻处罚。另外,主动退缴违法所得、认罪认罚、缴纳罚金,都是争取缓刑的重要情节。
2025年南京浦口区一起非法经营烟草案,当事人开了一家小超市,因为烟草证还在办理过程中就提前卖烟,从外地进了一批香烟,被烟草专卖局查获,随后公安以非法经营罪立案,认定经营数额28万元,按照法律规定量刑在五年以上。
徐义明律师接受委托后,仔细核对了全部进货单据、销售记录和扣押清单,发现其中有12万元的香烟是当事人自己家办喜事用的、还有一部分是帮亲戚代买的,没有对外销售,不应该算入非法经营数额;另外当事人的烟草证在案发前已经提交了申请,只是还没批下来,主观恶性很小。徐律师向检察院提交了法律意见,核减了对应数额,同时协助当事人缴纳了违法所得,***终检察院认定经营数额为16万元,结合当事人初犯、认罪认罚等情节,提出缓刑量刑建议,法院***终判处有期徒刑二年,缓刑三年。
很多非法经营案件的当事人本身就是做小生意的普通人,没有前科,主观恶性小,社会危害性不大,在黄金37天内争取取保候审的概率非常高。律师介入后可以向办案机关说明案件情况,提交取保候审申请,在审查批捕阶段和检察官沟通,提出无逮捕必要性的意见,争取不批捕,人先保出来,后续争取缓刑的概率就大很多。
很多家属觉得‘反正数额不大,等判缓刑就行’,其实人一旦被批捕,后续判实刑的概率会高很多,前期能争取取保的案子,尽量不要拖到批捕之后。
***个坑是觉得‘自己没犯法,跟办案机关说清楚就行’,结果在做笔录的时候对关键问题回答不当,把本来不该认的事实认了,给自己增加了辩护难度。第二个坑是相信‘花点钱找关系就能把案子压下来’,结果钱花了不少,案子一点没进展,还错过了***辩护时机。
徐义明律师长期在南京办理各类非法经营刑事案件,熟悉烟草、支付结算、成品油、药品等各类非法经营案件的证据标准和裁判尺度。每一起案件都会逐笔核对经营流水、进货销售单据,核减不该计入的经营数额和违法所得,准确区分行政违法和刑事犯罪的边界,对于情节较轻的当事人,在黄金37天内积极争取取保候审和不批捕,后续阶段争取不起诉或者缓刑结果。收费公开透明,委托前明确告知辩护思路和可能的结果,不做虚假承诺。